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什么是“正当防卫”(上),正当防卫的成立条件是什么?

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正当防卫,指对正在进行不法侵害行为的人,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。 属于违法阻却事由的一种。

【注意】正当防卫是阻却违法性的事由,那么就需要事先存在违法性(法益侵害性),然后再通过“正当防卫”将违法性阻却(排除)掉。因此,讨论一个行为是不是正当防卫,前提是该行为已经符合客观要件,具有违法性(法益侵害性)。

【注意】对于假想防卫的处理:第一,假想防卫不可能是故意为之,否则就是故意犯罪而非假想防卫。第二,假想防卫,如果防卫人有过失,就是过失犯罪。第三,假想防卫,如果防卫人没有过失,就只能按照意外事件处理。

1.不法性。侵害包括但不仅限于犯罪行为,一般违法行为、犯罪行为均可;客观层面的不法,比如故意的、过失的、意外的侵害均可。

【注意】精神病患者、未成年人实施的不法侵害,如果不是严重危及人身安全的不法侵害,对其应先采取其他避免措施、制止措施;若无法釆取其他避免措施、制止措施,则可以反击,进行正当防卫。

【注意】动物侵袭一般不属于不法侵害,将动物打死可按紧急避险论处。但是,如果饲养人唆使其饲养的动物侵害他人的,此种情况下动物是饲养人进行不法侵害的工具,防卫人将该动物打死打伤的,事实上属于以给不法侵害人的财产造成损害的方法进行的正当防卫。当然,如果直接攻击唆使之人,由于他是不法行为的直接发出源,也可成立正当防卫。

1.财产性不法侵害。犯罪行为虽然已经既遂,但当场发现并同时受到追捕的,认为“不法侵害尚未结束",直到不法侵害人将其所取得的。财物藏匿到安全场所为止,追捕者都可以实施正当防卫。

4.不作为的不法侵害。只要义务人,还可以通过履行义务,来迫使其履行义务。

【注意】设立防卫装置。设立防卫装置防卫将来的不法侵害,如果满足以下要求,成立正当防卫:一是防卫手段与不法侵害具有相当性;二是防卫手段不能侵害其他法益,如危害公共安全(大家可以百度“震楼器”)由于防卫装置在不法侵害来临时才发挥作用,所以这种防卫在时间上不属于事前防卫。

关键词:正当防卫